Rekabet Hukukunda Uyumlu Eylem İhlali Nedir? Şirketler İçin Riskler Neler?

Rakibinizle hiçbir yazılı anlaşma yapmadınız. Bir kartel toplantısına katılmadınız. Fiyatlarınızı piyasa koşullarına göre belirlediniz. Ancak Rekabet Kurumu, şirketiniz hakkında soruşturma başlattı.

Bu senaryo, Türk rekabet hukukunda oldukça sık karşılaşılan bir durumdur. Çünkü 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun, yalnızca açık anlaşmaları değil; anlaşma aşamasına bile ulaşmamış, ancak piyasadaki rekabeti fiilen kısıtlayan her türlü koordinasyonu da yasaklamaktadır. Bu kavramın adı uyumlu eylemdir.

Uyumlu Eylem Nedir?

Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 4. maddesi, belirli bir mal veya hizmet piyasasında rekabeti engelleme, bozma ya da kısıtlama amacı taşıyan veya bu etkiyi doğuran teşebbüsler arası uyumlu eylemleri açıkça yasaklamaktadır.

Kanun'da uyumlu eylem kavramına doğrudan bir tanım verilmemiştir. Ancak maddenin gerekçesinde bu kavram şöyle açıklanmıştır: teşebbüsler arasında bir anlaşmanın varlığı tespit edilemese bile, aralarında kendi bağımsız davranışları yerine geçen bir koordinasyon veya pratik bir iş birliği sağlayan doğrudan ya da dolaylı ilişkiler.

Başka bir deyişle, ortada imzalanmış bir sözleşme ya da kayıt altına alınmış bir mutabakat olmasa da teşebbüsler arasındaki örtülü koordinasyon rekabet ihlali sayılabilir. Kanun'un bu yaklaşımı benimsemesinin nedeni açıktır: teşebbüslerin yazılı anlaşma yapmaktan kaçınarak rekabeti fiilen kısıtlamalarının önüne geçmek.

Uyumlu Eylem Hangi Unsurları Taşımalıdır?

Rekabet Kurulu kararları incelendiğinde, bir eylemin uyumlu eylem olarak nitelendirilebilmesi için dört unsurun bir arada arandığı görülmektedir.

İki veya Daha Fazla Teşebbüsün Varlığı

Kanun'un 4. maddesi, rekabeti bozucu koordinasyonun teşebbüsler arasında gerçekleşmesini şart koşmaktadır. Teşebbüs kavramı ise piyasada mal veya hizmet üreten, pazarlayan ya da satan; bağımsız karar verebilen ve ekonomik olarak bir bütün teşkil eden gerçek veya tüzel kişileri kapsamaktadır.

Teşebbüsler Arasında Bilinçli Paralellik

Salt aynı yönlü davranışlar uyumlu eylem oluşturmaz. Belirleyici olan unsur, teşebbüslerin birbirlerinin piyasa davranışlarını etkilemeye ya da gelecekteki kararlarına ilişkin belirsizliği ortadan kaldırmaya yönelik doğrudan veya dolaylı bir iletişim ya da koordinasyon içinde olmasıdır. Rekabet Kurulu'nun 2020 tarihli kararında bu husus açıkça vurgulanmıştır: rakibinin fiyat artışını önceden bilen bir teşebbüs, kendi kararını bağımsız biçimde almıyor demektir.

Ekonomik ve Rasyonel Gerekçeyle Açıklanamama

Teşebbüslerin paralel davranışları, piyasa koşulları, maliyet artışları veya rekabetçi dinamikler gibi ekonomik ve rasyonel gerekçelere dayanıyorsa uyumlu eylem iddiası bertaraf edilebilir. Ancak bu gerekçelerin somut ve inandırıcı biçimde ortaya konulması gerekmektedir.

Rekabetin Sınırlanması veya Sınırlanma Amacı

Teşebbüsler arasındaki koordinasyonun piyasadaki rekabeti fiilen kısıtlaması ya da kısıtlama potansiyeli taşıması gereklidir. Her paralel davranış otomatik olarak ihlal sayılmaz; asıl olan, bu davranışın rekabetin işleyişi üzerindeki etkisidir.

Oligopol Piyasalarda Durum Farklıdır

Az sayıda rakibin bulunduğu piyasalara oligopol piyasa (alıcı sayısına kıyasla satıcı sayısının sınırlı olduğu pazar yapısı) adı verilmektedir. Bu piyasalarda bir teşebbüsün fiyat veya strateji değişikliği doğası gereği diğerlerini etkiler. Bu nedenle oligopol piyasalarda paralel davranışlar kendiliğinden oluşabilmektedir.

Rekabet Kurulu'nun Maya kararında belirtildiği üzere, oligopolistik pazarlarda tespit edilen paralel davranışlar uyumlu eylem için önemli bir delil olmakla birlikte tek başına yeterli sayılmamaktadır; bu davranışların başka delillerle desteklenmesi gerekmektedir. Bu yaklaşım, oligopol piyasalarda faaliyet gösteren şirketlerin rekabet hukuku açısından daha dikkatli bir pozisyon almasını zorunlu kılmaktadır.

Uyumlu Eylem Nasıl İspat Edilir?

Uyumlu eylemlerin ispatı, rekabet hukukunun en zorlu alanlarından birini oluşturmaktadır. Açık bir anlaşma belgesi ya da toplantı tutanağı genellikle mevcut olmadığından, Rekabetin Korunması Hakkında Kanun bu güçlüğü gidermek amacıyla özel bir düzenleme getirmiştir: uyumlu eylem karinesi.

Uyumlu Eylem Karinesi Nedir?

Kanun'un 4. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; bir anlaşmanın varlığı ispatlanamasa bile piyasadaki fiyat değişmelerinin, arz ve talep dengesinin ya da teşebbüslerin faaliyet bölgelerinin, rekabetin kısıtlandığı piyasalardakine benzerlik göstermesi, uyumlu eylem içinde olunduğuna karine (ispat yükünü karşı tarafa geçiren yasal varsayım) teşkil eder.

Bu düzenlemeyle ispat yükü tersine çevrilmiş; uyumlu eylem içinde olmadığını ispat etmek teşebbüse yüklenmiştir. Rekabet Kurulu'nun Ege Hazır Beton kararında ise bu karinenin daha da genişletildiği görülmektedir: paralel davranışlar bulunmasa bile teşebbüsler arasındaki stratejik bilgi değişimi gibi rekabetçi bir yapıda beklenmeyecek davranışların varlığı, karinenin işletilmesi için yeterli sayılmıştır.

Karinenin Çürütülmesi Mümkün Müdür?

Evet. Uyumlu eylem karinesi kesin bir karine değildir. Teşebbüsler, paralel davranışlarının piyasa koşulları, hammadde maliyet artışları veya başka ekonomik ve rasyonel gerekçelere dayandığını somut biçimde ispatlayarak sorumluluktan kurtulabilir. Ancak bu gerekçelerin soyut iddiadan öte, belgelenmiş ve ikna edici olması gerekmektedir.

Uyumlu Eylem Tespitinin Sonuçları Ne Olur?

Rekabet Kurulu, uyumlu eylemin varlığına karar verdiğinde hem kamu hukuku hem de özel hukuk alanında ciddi yaptırımlar devreye girer.

İdari Yaptırımlar

Kurul, ihlale son verilmesini emredebilir ve teşebbüslere belirli davranışları yapmaları ya da yapmaktan kaçınmaları yönünde bağlayıcı kararlar verebilir. Bu kararlar tavsiye niteliği taşımaz; doğrudan uyulması zorunlu hukuki emirdir. Bunun yanı sıra yüksek tutarlarda idari para cezası uygulanabilir.

Tazminat Yükümlülüğü

Kanun'un 57 ve 58. maddeleri uyarınca, rekabetin kısıtlanmasından zarar gören taraflar tazminat talep edebilir. Bu tazminat iki biçimde gündeme gelebilir: fiili zararın tazmini ve ağır ihmal ya da kasıt hallerinde zararın üç katına kadar ulaşabilen tazminat. Özellikle üç kat tazminat hükmü, ABD antitröst hukukundan Türk hukukuna aktarılmış olup uyumlu eylem davalarında ciddi bir mali risk unsuru oluşturmaktadır.

Şirketiniz Hangi Durumda Risk Altında Olabilir?

Aşağıdaki durumlar, Rekabet Kurulu'nun dikkatini çekebilecek ve soruşturma başlatılmasına zemin hazırlayabilecek olgulardır:

Rakiplerinizle benzer zamanlarda benzer oranlarda fiyat artışı yapılması, fiyat veya strateji içeren bilgilerin sektörel toplantılar ya da meslek birliği kanalıyla rakiplerle paylaşılması, piyasada faaliyet bölgelerinin ya da müşteri tabanının fiilen bölünmüş görünmesi ve arz miktarlarının rakipler arasında benzer biçimde kısıtlanması bu durumların başında gelmektedir.

Bu görünümler, ekonomik ve rasyonel gerekçelerle açıklanamadığı takdirde uyumlu eylem karinesi kapsamında değerlendirilebilir.

Sonuç

Uyumlu eylem, Türk rekabet hukukunun en geniş kapsamlı ve en zor öngörülebilir ihlal türlerinden biridir. Ortada imzalanmış bir belge ya da açık bir mutabakat olmasa bile piyasadaki davranış örüntüleri şirketleri ciddi yaptırımlarla karşı karşıya bırakabilir.

Rekabet Kurumu soruşturmasıyla karşılaşmadan önce iç süreçlerinizi ve piyasa davranışlarınızı rekabet hukuku çerçevesinde değerlendirmek, hem idari hem de hukuki riskleri en aza indirmenin en etkili yoludur.

Gunes Partners olarak rekabet hukukunda hem uyum danışmanlığı hem de Rekabet Kurumu süreçlerinde savunma hizmetleri sunuyoruz. Şirketinizin durumunu değerlendirmek için bizimle iletişime geçebilirsiniz.